Luca Drăgan, Consultant Transfer Business: Proceduri juridice privind transferul și vânzarea unei afaceri

Autor: Luca Drăgan, Consultant Transfer Business

Așa cum am arătat într-un articolul precedent, cesiunea de afacere este o operațiune complexă care implică aspecte psihologice, juridice, fiscale și sociale. Astăzi continuăm cu analiza efectelor și implicațiilor juridice a transferului de afacere.

Înainte de toate putem arăta că cesiunea unei afaceri se poate realiza pe două căi; transmitere cu titlu gratuit și transmitere cu titlu oneros. 

1. Transmiterea cu titu gratuit:

• Donația simplă,
• Donația prin partaj, 
• Testament.

1. Transmitere cu titlu oneros:

• Vânzarea fondului de comerț,
• Cesiunea titlurilor societății, părțile sociale sau acțiunile,
• Contractul de gestiune, atunci când el poate îmbrăca forma une promisiuni de vânzare,

1. Transmisterea cu titlu gratuit înseamnă că transferul proprietății societății se realizează fără nicio contrapartită financiară, este o liberalitate a proprietarului de a dispune de părțile sale sociale către un terț cu titlu gratuit.

Donația simplă

Este un act juridic de manifestare de vointă a proprietarului părților sociale de transmitere a acestora cu titlu gratuit. Este un act notarial, obligatoriu redactat în formă scrisă și este reglementat de către Codul Civil la articolul 985.

Donația prin partaj

Este reglamentată tot de art. 985 Cod Civil, însă particulariatea lui este dată de situația în care există doi sau mai mulți coproprietari care sunt asociați în firmă și iși transmit cu titlu gratuit participația din capitalul societății, a unui număr bine definit al părților sociale, între co-asociați.

Donația prin partaj mai apare și în situația în care proprietarii părtilor sociale sunt soți, iar partajul apare ca efect al divorțului.

Testament

Aici suntem în situția juridică ca efect al decesului proprietarului părților sociale din societate. La decesul defunctului acesta transmite cu titlu de universal părtile sociale către o persoană numită legatar printr-un act juridic numit testament, cu titlu gratuit sau sub condișie Situația este prevăzută la art.1034 ș.u. din Codul Civil.

2. Transmiterea cu titlu oneros consistă în transferul proprietății societății în schimbul unui preț pe care cesionarul, cumpărătorul îl plătește cedentului, vânzătorului. Problematica principală este dată de faptul că cesiunea nu este niciodată instantanee, de accea trebuie pregătită din timp și cu atenție.

Vânzarea Fondului de comerț

În acest caz este vorba de transmiterea unui ansamblu de elemente corporale ca exemplu, piese de inventar, instrumentar, utilaje și de elemente necorporale, cum ar fi clientela, vadul, numele comercial, contractul de închiriere, brevete, licențe, contract de franciză. Fondul de comerț este întotdeauna un bun mobil și niciodată un imobil, cum ar fi cladirile sau terenurile. Ce putem sublinia este că fără clientelă nu există fond de comerț, care este elementul indispensabil al existenței sale. În acest caz contractele de muncă sunt transferate cumpărătorului, însă nici creanțele, nici datoriile nu se transmit, ele rămân în sarcina vânzătorului, a societății titulare, netransmițându-se proprietatea părților sociale.

Stocurile de marfă nu intră în valorizarea fondului de comerț, el se plătește separat în plus față de valoarea fondului pe baza unui inventar realizat în prezența părților.

Cesiunea părților sociale

Este modalitatea de transfer a propriatății unei firme prin cesiunea titlurilor societății fie că ele sunt părți sociale sau acțiuni. În acest caz asociații cesionează totalitatea elementelor de activ și pasif, și nu doar un element de activ, cum ar fi fondul comercial. 

Având în vedere că prin cesiunea titlurilor societății se transferă și pasivul, se poate întâmpla ca anumite datorii să apară ulterior tranzactiei, de aceea în procedura preluării utilizăm în prealabil un document numit Promisiune de vânzare-cumpărare sau Memorandum of undestandind, în care se părțile fixează prețul, modalitatea de calcul al său, desfășurarea due-diligence, audit financiar-contabil, audit juridc, inventarul, autorizațiile licențele, garanția pasivului și al activului, plata unui avans de regulă un procent din valoarea cesiunii totale, toate aceste numite clauze suspensive.

În a doua etapă se redactează contractul de cesiune propriu-zis sau SPA-ul (Sale and Purchase Agreement) în care părțile prevăd semnarea definitivă și plata restantă după condițiile prevăzute în promisiunea anterioară.

O atenție suplimentară trebuie acordată clauzelor de informare către proprietarul spațiilor închiriate, dacă este nevoie acordul său cu privire la cesionare contractului de închiriere, și de asemenea informării furnizorilor și autorităților competente în prealabil.

Contractul de gestiune în vederea cesiunii

Este un contract între cedentul și cesionarul părților sociale cu titlu provizoriu prin care cedentul acordă uzul fondului de comerț către cesionar în schimbul unei redevențe pentru o perioadă de timp, în schimbul faptului că cesionarul va face tranzacția la un termen ulterior. 

Practic părțile își acordă un timp necesar pregătirii tranzacției prin retragerea unor active din societate, atingerea vârstei de pensionare pentru cedent, iar pentru cesionar obținerea unor împrumuturi bancare dacă prețul cesiunii este mare și aportul unor garanții. De regulă acest contract se face pe un an de zile. 

Cabinetul TRANSFER BUSINESS vă stă la dispoziție cu o echipă de 12 consultanți, avocați si experți contabili pe întrega durată a procedurii vânzării unei afaceri.

www.transfer-business.com

Telefon: 0744367957